Les fusions et acquisitions sont des outils puissants pour les entreprises qui cherchent à étendre leur présence sur le marché, à diversifier leur portefeuille ou à accéder à de nouvelles technologies. Toutefois, si ces mouvements stratégiques peuvent stimuler la croissance, ils s’accompagnent également de risques substantiels, en particulier dans le domaine de la conformité des exportations. L’absence de diligence raisonnable sur les pratiques d’exportation de l’entreprise cible peut avoir d’importantes répercussions juridiques, financières et opérationnelles.

Prenons un exemple récent de violations graves de la réglementation sur le trafic international d’armes (ITAR) mises au jour lors d’une importante fusion-acquisition. Le département d’État américain a récemment conclu un accord avec une entreprise de technologie aérospatiale et de défense dans le cadre d’une affaire impliquant de multiples violations, ce qui s’est traduit par des centaines de millions de dollars d’amendes. L’affaire concernait l’échange non autorisé d’articles de défense et le partage de données techniques contrôlées dans le cadre de l’ITAR. Après la divulgation volontaire de l’entreprise et sa coopération à l’examen du département, le gouvernement fédéral a décidé d’infliger une lourde amende et de conclure un accord de consentement de trois ans pour remédier au programme de conformité du contrevenant. Le communiqué de presse du Département d’État américain indique que les violations ont eu lieu entre août 2017 et septembre 2023. Ce calendrier suggère que les violations ont eu lieu avant l’acquisition en avril 2020 et se sont poursuivies par la suite.

Cette affaire illustre les risques sérieux de non-conformité associés aux transactions de fusion et d’acquisition et les conséquences graves auxquelles les entreprises s’exposent si la conformité des exportations est négligée au cours de la phase de diligence raisonnable. Les entités qui envisagent une fusion-acquisition doivent adopter une approche proactive et approfondie du processus de diligence raisonnable afin de protéger leurs opérations contre ces risques.

Key Takeaways

  • Responsabilités cachées : Les fusions et acquisitions peuvent exposer les entreprises à des responsabilités cachées, notamment à des violations des sanctions commerciales et des réglementations de contrôle des exportations telles que ITAR.
  • Responsabilité du successeur : Les sociétés acquéreuses peuvent être tenues pour responsables des violations du contrôle des exportations commises par la société cible.
  • Un contrôle préalable approfondi : Un processus complet de vérification préalable de la conformité des exportations est essentiel pour atténuer les risques et garantir une intégration réussie des fusions et acquisitions.
  • Technologie et automatisation : Les solutions technologiques peuvent rationaliser le contrôle préalable de la conformité des exportations, ce qui permet de gagner du temps et d’économiser des ressources.
  • Contrôle continu : Le maintien d’un solide programme de conformité à l’exportation est essentiel après la fusion-acquisition.

Comprendre la responsabilité du successeur dans les fusions et acquisitions

Le concept de responsabilité du successeur est un aspect essentiel du risque lié à la conformité des exportations dans le cadre des fusions et acquisitions. Selon ce principe juridique, une société qui acquiert une autre entité peut hériter des responsabilités juridiques de l’entreprise acquise, y compris des violations passées du contrôle des exportations. Cette doctrine s’applique même si l’entreprise acquéreuse n’était pas au courant de la faute commise au moment de la transaction. Cela signifie que les régulateurs attendent des organisations qu’elles gèrent et comprennent de manière proactive leurs obligations en matière de conformité à l’exportation. En tant que telles, les entreprises acquéreuses peuvent toujours être tenues responsables des amendes, des pénalités et des limitations opérationnelles si elles n’identifient pas et ne traitent pas les risques de conformité hérités de la transaction.

Le successeur dans une opération de fusion et d’acquisition ne doit pas se contenter de balayer sous le tapis les violations découvertes ou espérer que le temps écoulé les rendra sans conséquence. Une violation découverte à tout moment doit être rapidement signalée aux autorités compétentes. Si une infraction est révélée avant la clôture de l’opération, l’entreprise responsable doit la divulguer elle-même. Toutefois, si elle refuse, l’autre partie à la fusion-acquisition doit signaler l’infraction et envisager de poursuivre ou non la transaction.

Impact de la responsabilité du successeur sur une entreprise

Les implications de la responsabilité du successeur peuvent être considérables, en particulier dans le contexte du contrôle des exportations. En témoignent un certain nombre de mesures d’exécution et de sanctions imposées à des organisations pour des violations antérieures de la législation sur le contrôle des exportations par l’entité acquise :

  • Violations héritées en matière d’exportations et de sanctions : Une entreprise chimique et biotechnologique a été confrontée à des problèmes de conformité à l’exportation après avoir acquis une filiale qui avait déjà commis des infractions à la réglementation sur l’administration des exportations (EAR). La filiale avait exporté des substances contrôlées sans les licences d’exportation nécessaires. Bien que la société de biotechnologie n’ait acquis que des parts de partenariat, elle a été tenue pour légalement responsable au titre de la responsabilité du successeur, car la société acquise n’existait plus. Cette affaire montre comment les régulateurs appliquent les règles de la responsabilité du successeur pour faire respecter les contrôles à l’exportation de manière agressive, même lorsque l’entité défaillante n’existe plus.
  • Pénalités financières : L’impact financier peut être important. Le 30 mars 2023, une multinationale américaine de services financiers a accepté de payer 30 millions de dollars pour régler les pénalités imposées par l’OFAC pour avoir violé les sanctions contre l’Iran, la Syrie et le Soudan. Ces violations découlaient de l’acquisition d’une autre institution financière américaine, qui disposait d’un logiciel ancien fournissant des services financiers dans des régions sanctionnées par l’intermédiaire d’une banque européenne. L’OFAC a constaté que la société acquéreuse avait manqué de surveillance, ce qui a permis aux violations de se poursuivre pendant les sept années qui ont suivi l’acquisition. Ce facteur aggravant a conduit à l’imposition d’une amende élevée. Le principal enseignement à tirer de cette affaire est la nécessité de mettre en place des contrôles commerciaux internes rigoureux lors de l’intégration de services et de systèmes acquis.
  • Une surveillance réglementaire accrue : En mars 2019, une société américaine d’outillage a conclu un accord avec l’Office of Foreign Assets Control (OFAC) des États-Unis et a accepté de payer 1 869 144 dollars de pénalités pour des violations de la réglementation sur les transactions et les sanctions iraniennes. Les violations ont été commises par une filiale chinoise récemment acquise, qui s’est avérée impliquée dans des activités défiant les sanctions commerciales américaines contre l’Iran. Lors de l’acquisition, le fabricant d’outils américain a initialement constaté que la société chinoise avait exporté des produits vers l’Iran. Comme condition de la vente, l’entreprise cible a été tenue de mettre fin à ces transactions. Toutefois, après l’acquisition, le fabricant américain d’outils n’a pas assuré un suivi continu pour garantir le respect de cette exigence. Cette affaire démontre les risques de responsabilité du successeur lorsque le contrôle de la conformité des exportations n’est pas appliqué de manière cohérente et met également en évidence l’attention constante de l’OFAC à tenir les entreprises sous juridiction américaine responsables des actions de leurs filiales étrangères.
  • Restrictions opérationnelles :Lorsquel’entreprise cible a violé les contrôles à l’exportation ou les sanctions commerciales, l’entreprise successeur peut être confrontée à des restrictions opérationnelles. Celles-ci peuvent inclure l’interdiction de certains types d’exportations ou d’importations, entraînant une perte d’accès au marché et de revenus. Prenez, par exemple, le règlement de l’OFAC avec une société d’analyse commerciale pour des violations apparentes de la réglementation sur les sanctions liées à l’Ukraine. Ces violations découlaient des actions d’une société de recherche acquise, qui avait réémis et redaté des factures à une entité figurant sur la liste de l’OFAC. La nature sensible du secteur d’activité de la société d’analyse commerciale a aggravé l’impact de ces problèmes de conformité, ce qui a fini par affecter les activités de la société. Ce cas souligne l’importance d’un examen rigoureux des pratiques des entités acquises afin d’éviter des responsabilités inattendues susceptibles d’entraver la continuité des activités.
  • Atteinte à la réputation : La non-conformité peut ternir la réputation d’une entreprise, endommageant les relations avec les parties prenantes. Le 13 juin 2019, l’Office of Foreign Assets Control (OFAC) du département du Trésor des États-Unis a annoncé un règlement avec une société de services de voyage en ligne. Le fait de ne pas avoir informé une nouvelle filiale des exigences de conformité aux États-Unis a conduit à des violations, affectant gravement leur image de marque.

Les infractions au contrôle des exportations sont très graves et peuvent donner lieu à des poursuites pénales, selon la nature de l’infraction. Les violations de la conformité des exportations sont souvent considérées comme une menace pour la sécurité nationale et entraînent des répercussions juridiques correspondantes.

Comment les entreprises peuvent-elles atténuer le risque de responsabilité du successeur et d’autres risques liés à la conformité des exportations lorsqu’elles envisagent une opération de fusion et d’acquisition ?

Identifier et traiter les obligations en matière de conformité à l’exportation dans les fusions et acquisitions

Lorsqu’elles s’engagent dans une fusion-acquisition, de nombreuses organisations se concentrent sur les synergies financières et opérationnelles, mais négligent souvent les risques liés à la conformité des exportations. Ces responsabilités cachées peuvent créer des problèmes importants si elles ne sont pas correctement traitées :

  1. Désalignement de la conformité réglementaire – Les transactions de fusion et d’acquisition, en particulier celles qui impliquent des parties étrangères ou des marchandises contrôlées, peuvent être soumises à des normes de contrôle des exportations différentes, ce qui peut exposer les entreprises à un large éventail de risques réglementaires. Toutes les parties doivent disposer de solides programmes de conformité, avec des audits et des formations en cours, afin de combler les lacunes et de respecter les réglementations en vigueur.
  1. Violations des sanctions par l’ entreprise acquise – après la fusion, une entreprise peut découvrir que la partie acquise a commis des violations du contrôle des exportations non divulguées ou a même effectué des transactions avec des parties sanctionnées ou refusées et est donc tenue de divulguer et d’assumer la responsabilité de ces infractions.
  1. Manque de diligence – Les parties à une fusion-acquisition peuvent précipiter la transaction sans examiner les pratiques de conformité actuelles et sans planifier la conformité continue, qui comprend également la conduite des employés. Cela peut conduire à des violations coûteuses qui diminuent la rentabilité de l’opération.
  1. Risques liés aux tiers – Les entreprises peuvent être confrontées à des difficultés lorsqu’elles héritent du risque de commercer avec des entités sanctionnées. Les fournisseurs, les vendeurs, les clients et les autres relations avec des tiers qui ont été transférés dans le cadre de la fusion-acquisition peuvent impliquer des parties soumises à des restrictions ou à des sanctions avec des engagements permanents.
  1. Risques pour la réputation – La conclusion d’un accord de fusion et d’acquisition avec une entreprise dont il s’avérera par la suite qu’elle a enfreint les lois sur le commerce international aura un impact négatif sur la réputation de l’entité émergente.

Il est possible d’éviter ces risques et de réussir une fusion-acquisition dans le respect des réglementations en matière d’exportation, en particulier avec l’aide d’outils de conformité commerciale.

Meilleures pratiques pour gérer les risques liés à la conformité des exportations dans le cadre des fusions et acquisitions

Avant d’acquérir ou de fusionner avec une autre entreprise, une organisation doit examiner de manière approfondie les pratiques commerciales et le programme de conformité à l’exportation de l’entreprise en question. Les entreprises doivent accorder la priorité à cet aspect afin d’éviter d’hériter de responsabilités qui pourraient mettre en péril leur stabilité financière et leur réputation.

Figure 1 : Meilleures pratiques en matière de conformité à l’exportation pour réduire la responsabilité des successeurs dans les fusions et acquisitions

Six étapes essentielles pour réduire les risques liés à la conformité des exportations avant et après l'acquisition. Ces six étapes comprennent la réalisation d'un contrôle préalable renforcé, l'évaluation des risques de conformité, l'utilisation d'un logiciel de conformité à l'exportation, la mise en œuvre d'un plan d'intégration, l'obtention d'une expertise juridique et un contrôle continu.

Les meilleures pratiques suivantes contribueront à protéger l’organisation contre la responsabilité du successeur et à maintenir l’alignement réglementaire.

  1. Procéder à une diligence raisonnable renforcée: Évaluer le programme et les pratiques de l’entreprise cible en matière de respect des règles d’exportation. Ce processus implique l’examen de ses dossiers et la découverte de toute violation historique de la conformité.
  1. Évaluez les risques liés à la conformité : Même les fusions nationales doivent faire l’objet d’un examen minutieux des contrôles à l’exportation. Si une entreprise nouvellement acquise a employé des ressortissants étrangers sans licence appropriée, l’acheteur hérite de la responsabilité des mesures de conformité, y compris les licences, les divulgations et les pénalités.
  1. Élaborer un plan d’intégration complet: Élaborez un plan pour adapter le programme de conformité à l’entité fusionnée, y compris la formation de l’ensemble du personnel aux réglementations en vigueur en matière d’exportation. Après l’acquisition, un plan d’intégration clair permet d’aligner les programmes de conformité entre les entités.
  1. Faites appel à des experts en droit et en conformité: Associez-vous à des spécialistes des fusions et acquisitions et de la conformité à l’exportation pour naviguer efficacement dans les lois commerciales complexes.
  1. Mettez en place un contrôle continu de la conformité des exportations: Mettez en place des contrôles de conformité continus avant, pendant et après l’intégration pour faire face à l’évolution des risques.
  1. Incorporez un logiciel de conformité à l’exportation: Utilisez des outils d’automatisation pour rationaliser la vérification de la conformité, réduire les erreurs humaines et renforcer la confiance dans le respect des réglementations en matière d’exportation.

Rationaliser la vérification préalable des fusions et acquisitions grâce aux logiciels de conformité à l’exportation

L’utilisation de la technologie peut permettre aux entreprises d’améliorer considérablement l’efficacité de leurs efforts de diligence raisonnable en matière de conformité à l’exportation et de réduire le risque de violations.Voici les principaux domaines qui peuvent être rationalisés grâce à des solutions avancées de conformité à l’exportation :

  • Contrôle robuste des parties refusées – L’intégration de solutions de contrôle des parties refusées dès le début réduit considérablement les obligations liées aux fusions et acquisitions en automatisant la détection des entités à haut risque. Des fonctionnalités telles que le filtrage par lots permettent de vérifier rapidement toutes les parties acquises par rapport aux listes de surveillance gouvernementales et non gouvernementales mises à jour, et d’identifier efficacement les entités interdites ou sanctionnées. En outre, les fonctions de rescreening dynamique vérifient automatiquement les nouvelles entités soumises à des restrictions. Cette approche proactive minimise le risque de pénalités potentielles dues à des vérifications manquées au cours du processus d’acquisition.
  • Classification automatisée des exportations – Simplifiez le processus de classification des produits et évitez les retombées juridiques et financières d’une classification incorrecte, tout en minimisant le risque de non-conformité.Dans le cadre d’une fusion-acquisition, un logiciel de classification automatisée des exportations permet de s’assurer que tous les produits acquis sont correctement classés conformément aux réglementations en matière de contrôle des exportations. Vous réduisez ainsi le risque d’hériter d’obligations de non-conformité liées à des classifications incorrectes et vous minimisez l’exposition aux problèmes réglementaires postérieurs à l’acquisition.
  • Gestion et suivi des licences d’exportation en temps réel – Utilisez la technologie pour permettre le suivi en temps réel des licences d’exportation, en vous assurant qu’elles sont valides, mises à jour et que les conditions des licences sont respectées. En suivant et en gérant les licences en temps réel, les entreprises peuvent éviter d’être tenues pour responsables d’activités commerciales non autorisées, notamment en ce qui concerne les produits contrôlés par l’ITAR ou l’EAR.
  • Amélioration de la gestion des risques: Obtenez des informations essentielles sur les clients, les fournisseurs et les partenaires afin de renforcer la diligence raisonnable et de minimiser la responsabilité des fusions et acquisitions. L’identification des risques tels que le travail forcé, les médias défavorables, la corruption et la propriété sanctionnée garantit une compréhension complète des vulnérabilités potentielles en matière de conformité. Cela permet de soutenir l’alignement réglementaire et de promouvoir un processus d’intégration des fusions et acquisitions plus éclairé et plus conscient des risques.
  • Gestion centralisée des documents d’exportation – La centralisation des documents d’exportation simplifie la préparation des audits et améliore l’exactitude des documents, réduisant ainsi le risque d’erreurs et renforçant la transparence en cas d’examen externe. Dans le cadre d’un contrôle préalable à une fusion-acquisition, il est ainsi plus facile pour l’acquéreur d’examiner l’historique des dossiers de conformité et de la documentation d’exportation de l’entreprise.
  • Formation et ressources en matière de conformité – Une formation continue dans tous les services permet de sensibiliser l’ensemble de l’entreprise aux lois commerciales, d’instaurer une culture de conformité proactive et de réduire les risques d’infraction. Privilégiez les solutions et les fournisseurs qui proposent des ressources approfondies sur la conformité à l’exportation et des formations gratuites.

Comment Descartes Solutions peut aider à la conformité des exportations lors des fusions et acquisitions

Lors de fusions et d’acquisitions, il est essentiel de procéder à un contrôle préalable approfondi de la conformité des exportations afin d’éviter d’hériter de responsabilités susceptibles de nuire aux finances et à la réputation d’une entreprise. Plusieurs exemples de mesures d’application de la loi mettent en évidence les risques liés au fait de négliger cette étape. L’utilisation d’un logiciel de conformité à l’exportation peut aider à identifier les problèmes de conformité potentiels, ce qui permet aux entreprises d’évaluer s’il convient de poursuivre l’opération ou d’ajuster les conditions pour répondre aux préoccupations éventuelles.

Descartes propose une suite sophistiquée d’outils de conformité en matière de commerce et d’exportation qui simplifient le processus de diligence raisonnable en matière de fusions et acquisitions. Ces solutions rationalisent la gestion de la conformité, ce qui permet aux entreprises de mener efficacement une due diligence approfondie, même dans le cadre de transactions de fusion et d’acquisition complexes.

Au-delà de la phase d’acquisition, les outils de Descartes favorisent la réussite à long terme en matière de conformité à l’exportation, en dotant les entreprises en restructuration des ressources nécessaires pour respecter durablement la réglementation et gérer les risques.Nos solutions complètes offrent un soutien de bout en bout grâce à des outils dédiés à la vérification intégrée des parties refusées, à la gestion des licences d’exportation et à l’automatisation de la documentation sur une plateforme centralisée.Contactez-nous si vous souhaitez en savoir plus sur notre technologie ou demander une démonstration pour la voir à l’œuvre.